最高人民法院关于转发司法部《关于再委托23位香港律师办理公证事务并改变出证方式的通知》的通知

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　　实践中，制定公司章程是设立公司过程中必不可少的一个组成部分,而在公司法理论研究中，公司章程性质的研究是一个基础性课题。对于公司章程到底是具有契约的性质还是具有自治法规的性质，或是两种性质兼而有之，学术界一直争论不休。对公司章程性质的认识涉及到对公司法性质与理念的认识、公司章程的生效、公司的治理结构、股东权益的保护、公司章程的解释等诸多方面。系统、全面、深入地研讨公司章程的性质，具有重要的理论意义和实践价值。

　　公司章程，是规定公司的宗旨(经营范围)、资本、组织结构、行为、名称等对内对外事务的最重要的法律文件。

　　一、确定公司章程性质的基本考量因素

　　（一）公司章程的性质的确定应该符合公司这一特殊社会组织的本质。总体而言，目前，无论大陆法系还是英美法系国家，对公司的界定一般都立足于从静态上来认识和理解，侧重于强调公司是一种组织体，一种社团法人。从法律的层面上分析，公司成立后，公司在法律上是一个独立自主的法人实体，公司不属于任何个人、团体，公司只属于公司自己。因此，从公司的“孕育”历程来看，它是发起人在意思自治基础上合意的“结晶体”。但是，公司一旦依法成立，则犹如胎儿呱呱坠地，它立即成为独立于“母体”（发起人）之外的“婴儿”（公司法人），作为一个自治体，拥有独立的法律地位。总之，从公司这一特殊社会组织体的本质看，它是合意基础上的自治体。公司章程是公司的重要规范性文件，其性质不可能不受到公司本质的影响。

　　（二）公司章程性质的确定应联系公司章程的生成机制。作为一个社团法人，公司属于人合和资合的混合体。对外是以《公司法》等法律规则为行为准则，对内则以公司章程规定的范围来行使自己的权利。《公司法》对公司行为的普遍问题作出了规定，但就具体的情况，法律不可能面面俱到。而公司章程则是公司依《公司法》的强制规定订立的一个可以反映公司自身需要、自身特点的法律文件。公司章程是由发起人制定的体现全体发起人乃至全体股东共同意思的书面文件。世界各国关于公司章程记载事项的内容尽管在立法例上有不同分类，但总的来说，都由两大部分组成，即法定事项和自由事项，其中自由是相对而言的自由，是在法定事项前提下、与之不相抵触的自由。因此，从公司章程的生成机制看，其中既闪烁着发起人合意基础上的智慧，也包含着法律的强制，更有立法者的大胆授权。

　　（三）确定公司章程的性质应考虑公司章程的效力

　　公司章程的法律效力是指章程对什么人、在什么地方和什么时间产生什么作用。公司章程的效力包括对内效力和对外效力两个方面。

　　1．公司章程的对内效力

　　公司章程的对内效力指公司章程对公司和其内部成员所具有的约束力。我国《公司法》第十一条规定：“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”因此，公司章程的对内效力包括如下方面：

　　（1）公司章程对公司的效力

　　公司章程对公司的约束力表现为章程对公司内部组织和活动的约束力。首先，公司依章程对股东负有义务，这些义务同时表现为股东的权利。股东在其权益受到侵犯时可以对公司起诉以取得其应有的权利；其次，“公司依章程对社会（交易第三人）负有义务。公司章程视为公司对社会的承诺，公司有义务按照章程规定履行其所承诺的义务，如依照章程设置组织机构，使用章程所确定的公司名称，按照公司章程规定的方式行事等”。此外，章程对公司的约束力还表现为对公司权利能力和行为能力的影响。

　　（2）公司章程对股东的效力

　　公司章程对股东的效力表现为公司章程对股东之间权利义务的安排，以及股东与公司，股东与公司管理人员间的权利义务。首先，股东享有公司章程规定的权利。股东之间合意制定的个性化章程条款也同样赋予股东以某种权利，这些记载在章程中的权利同样是股东权利体系中的一部分。股东在其权利受到损害的情况下，可以依照章程获得救济。其次，股东必须履行章程规定的义务。正如公司章程对股东权利的记载是股东行使权利的依据，也是股东必须遵循的内容。

　　(3)公司章程对董事、监事、高级管理人员的效力

　　公司章程有关公司的机构及其产生办法、职权、议事规则的规定，是董事、经理和高级管理人员行使职权的重要依据。例如《公司法》第50条第8项规定了有限责任公司经理可以行使公司章程赋予其的职权；第114条规定：第50条同样适用于股份有限公司经理的职权范围。再如《公司法》16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保的决议可以由公司章程赋予董事会做出。公司章程通过对管理人员职权的明确规定，限制管理人员超越职权范围的行为；同时，公司可能通过公司章程中直接的民事责任赔偿条款来约束管理人员的行为。

　　2．公司章程的对外效力

　　公司章程对外法律效力问题主要是指公司章程是否对公司以外的第三人产生法律效力以及法律效力的强度。公司章程的对外法律效力及于公司之外的投资者、债权人和社会公众，公司章程的对外效力主要表现为以下两方面。

　　（1）公示效力

　　公司章程经过登记，向社会公示了其事关交易安全的内容。一是资金能力。这是交易成功与安全的物质保证，决定双方的履约能力。二是经营范围。章程对交易能力和资格作出了明确限定，投资者在选择合作伙伴时必须首先考虑，尤其是对专营、特许经营的产品交易应更加慎重。三是向外公开申明公司宗旨和责任形式等内容。这为投资者、债权人与该公司进行经济交往提供了更多的资信依据，便于相对人了解公司的组织和财产状况，进而促使公司和第三人的经济交往。

　　（2）对抗效力

　　如果说公示力是法律对信赖公告或登记内容的善意第三人的保护，是从保护善意第三人的角度来讨论章程登记的效力，那么对抗力则是公司以其已登记的事项来对抗第三人，是从维护公司利益的角度论及章程登记效力的。但由于公司章程自治规则性质，虽经过登记，其对抗力还是要受到限制的。笔者认为，在第三人能够证明自己有正当理由不知情的情况下，公司章程的对抗效力不及于第三人；在第三人交易时知道对方公司有违背章程的情况，而继续交易的，视为主观恶意，公司章程的对抗效力及于第三人。此时，如何区别善意和恶意使成为关键。通常情况下，区别善意与恶意的标准在于对方是否尽了适当的注意义务。注意义务的高低，一方面要考虑到上文所说的章程的自治规则性。如司法实践中，公司越权与第三人进行交易，一般情况下公司不能依据章程没有授权而对抗第三人，除非第三人在交易时明知公司无此交易权，这里，对第三人的注意义务要求就很低。另一方面，要考虑公司的组织形式。一般来说，有限责任公司经营规模较股份有限公司小，所以涉及的业务标的额较小，交易流转较快，数量也较多。而股份有限公司业务往来的标的额往往较大，且公司各项信息透明度较高，交易相对人出于自身的利益安全，理应对公司情况有更多了解。

　　公司章程的对内效力以内部化视角解释了公司章程的制定主体和效力来源，此采契约论在公司内部形态和运行机制上有较强的解释力。而对于公司章程的对外效力以外部化视角强调了公司章程的整体效力和权威地位，使公司章程的对外效力的规定更能体现自治法特性。

　　二、对公司章程性质的再界定：新折衷说

　　综上分析，笔者认为，公司章程同时具有自治性和契约性的双重属性。同时，笔者进一步认为，在面对不同法律关系的契约性与自治性有着不同的适用力和解释力。为行文方便，笔者权且称之为“新折衷说”，即在以公司章程调整和规范股东与股东之间、股东与公司之间的法律关系时，契约性的适用力和解释力更显突出；在以公司章程调整公司治理机制、公司内部管理制度问题时，自治性更有适用力和解释力。析言之：

　　（一）公司章程是股东与公司、股东与股东之间的契约

浙江省台州市人民政府


台州市行政许可投诉举报规定

第85号


《台州市行政许可投诉举报规定》已经市人民政府第11次常务会议审议通过，现予发布，自2004年10月1日起施行。


第一章 总 则
第一条 为保护公民、法人或者其他组织的合法权益，促进行政机关依法行政，加强和完善行政许可监督工作，保证法律、法规和规章的正确实施，根据《中华人民共和国行政许可法》、《浙江省县级以上人民政府行政执法监督条例》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本规定所称行政许可投诉举报，是指公民、法人或者其他组织认为行政机关作出的行政许可行为违法或者不适当，依法向县级以上人民政府及所属工作部门设立的监督机构提出意见、控告、申诉和检举的行为。
本规定所称行政许可行为，是指本市各级人民政府及其所属各行政机关和法律、法规授权的组织（以下简称行政许可实施机关）作出的行政许可行为以及本市各级人民政府及其所属各工作部门设定或规定行政许可事项的行为。
第三条 公民、法人或者其他组织认为行政许可实施机关的行政许可行为违法或者不适当的，有依照本规定提出投诉和举报的权利。
第四条 市、县（市、区）人民政府应当建立健全对行政机
关实施行政许可的监督检查制度，加强对行政机关实施行政许可的监督检查，并统一领导本行政区域内的行政许可投诉举报工作。
市、县（市、区）人民政府法制工作机构，具体负责本行政区域内行政许可投诉举报的日常处理和督查工作。
市、县（市、区）人民政府所属工作部门以及依法具有行政许可权的行政机关应当加强对行政许可的监督检查，对公民、法人或者其他组织从事行政许可事项的活动实施有效监督。其设立的法制工作机构具体负责本系统行政许可投诉举报的日常处理和督查工作。
第五条 前条具体负责行政许可投诉举报处理和督查工作机构（以下简称行政许可投诉举报机构）的主要职责：
（一）宣传、贯彻有关行政许可投诉举报工作方面的法律、法规、规章和其他规范性文件；
（二）拟定有关行政许可投诉举报的工作制度，报本级人民政府批准后组织实施；
（三）受理公民、法人或者其他组织对行政机关作出的违法或不当的行政许可行为的投诉举报，并依法处理；
（四）指导、督促本级人民政府所属工作部门和下级人民政府开展行政许可投诉举报的日常处理和督查工作；
（五）定期统计和分析行政许可投诉举报情况，对行政许可中存在的问题提出改正、完善的建议；
（六）承办上级机关交办的行政许可投诉举报事项及其他行政许可监督事项。
第六条 各级行政机关应当依照本规定接受上级行政许可投诉举报机构的指导和监督，积极配合行政许可投诉举报案件的查处，对违法或不当的行政许可行为，应当依法予以纠正。
第二章 行政许可投诉举报的范围
第七条 有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以向行政许可投诉举报机构进行投诉举报：
（一）设定行政许可项目或擅自提高、降低行政许可的法定条件和标准的；
（二）无法律、法规、规章依据实施行政许可或者委托非行政机关实施行政许可的；
（三）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；
（四）超越法定职权作出行政许可决定的；
（五）依法应当根据招标、拍卖结果或者考试成绩择优作出准予行政许可决定而未经招标、拍卖、考试或不按招标、拍卖结果和考试成绩择优作出准予行政许可决定的；
（六）违反法定程序作出行政许可决定的；
（七）实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查擅自收费或者不按法律、行政法规规定的项目和标准收费的；
（八）违反行政许可公示、告知规定，不依法履行法定公示和告知义务的；
（九）对符合法定条件、标准的行政许可申请不予受理、不予许可或不在法定期限内作出行政许可决定的；
（十）行政许可实施机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定或者索取、收受行政许可申请人、其他利害关系人的财物或谋取不当利益的；
（十一）对行政许可事项监督不力或不依法履行监督职责的；
（十二）法律、法规、规章和其他规范性文件规定可以投诉举报与行政许可有关的其他事项。
第八条 有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织不能依照本规定进行投诉举报：
（一）对行政机关作出的行政许可行为不服并提起行政诉讼，人民法院已经受理的；
（二）对行政机关作出的行政许可行为不服并申请行政复议，复议机关已经受理的；
（三）已经行政许可投诉举报机构处理并已结案的。
第三章 行政许可投诉举报的受理
第九条 公民、法人或者其他组织向行政许可投诉举报机构进行投诉举报，应当符合下列条件：
（一）有明确的被投诉举报的行政机关、组织或者工作人员；
（二）属于本规定第七条所列的行政许可投诉举报范围；
（三）有具体的投诉举报请求事项和事实依据；
（四）属于行政许可投诉举报机构管辖的。
第十条 公民、法人或者其他组织向行政许可投诉举报机构进行投诉举报，可以以书面形式提出，也可以以电报、电传、传真、电子邮件等方式提出；公民、法人或者其他组织通过电话或者口头等方式向行政许可投诉举报机构进行投诉举报，其内容符合本规定第九条规定条件的，接受投诉举报的机构应当予以记录并经投诉举报人确认后予以受理。
第十一条 行政许可投诉举报机构应当自接到投诉举报材料之日起10日内（法定节假日除外），对投诉举报分别作出以下处理：
（一）投诉举报符合本规定条件的，应予受理；不符合本规定条件的，不予受理，并告知理由；
（二）投诉举报属于信访部门处理的，告知投诉举报人向信访部门反映；
（三）投诉举报不属于本行政许可投诉举报机构管辖的，告知投诉举报人向有管辖权的行政机关进行投诉；
（四）投诉举报内容可以依法申请行政复议或者行政诉讼的，告知投诉举报人可依照《中华人民共和国行政复议法》和《中华人民共和国行政诉讼法》的规定申请行政复议或者提起行政诉讼；投诉举报人坚持投诉的，应予受理；投诉举报人在行政许可投诉举报机构处理投诉举报事宜的过程中，书面表示放弃投诉举报而要求行政复议或者行政诉讼的，应予准许；
（五）投诉举报人以口头或电话、电子邮件等方式提出投诉举报，接受投诉举报的机构无法进行确认的，投诉举报机构可以不予答复。
第十二条 公民、法人或者其他组织依照本规定进行投诉举报，行政许可投诉举报机构无正当理由拒绝受理或者不予答复的，由上级人民政府行政许可投诉举报机构或同级人民政府责令其受理，必要时，上级人民政府行政许可投诉举报机构可以直接受理。
第四章 行政许可投诉举报的处理
第十三条 行政许可投诉举报机构受理公民、法人或者其他组织的投诉举报后，应当及时组织调查核实。
行政许可投诉举报机构工作人员进行调查核实时，调查人员不得少于二人，并应当向有关机关、组织或者个人出示《浙江省行政执法监督检查证》或者其他合法有效的证件。
第十四条 行政许可投诉举报机构调查核实行政许可投诉举报事项时，有权向有关单位和个人查阅、收集、摘抄、复印、调阅案卷及相关材料，了解行政许可情况。
被调查核实的机关、组织或者个人应当积极配合，接受调查，并如实反映情况，提供有关材料，不得隐瞒、推诿、阻挠和刁难。
第十五条 经调查核实，被投诉举报的行政许可行为合法、适当的，行政许可投诉举报机构应当书面告知被投诉举报的机关、组织和投诉举报人，并告知其理由。
第十六条 经调查核实，被投诉举报的行政许可行为确有违法或不适当并有下列情形之一的，行政许可投诉举报机构应当按照监督职责，依法进行下列处理：
（一）对属于本规定第七条第（一）项情形的，建议或者责令有关机关予以纠正或者依法予以撤销；
（二）对属于本规定第七条第（二）项情形的，责令纠正；
（三）对属于本规定第七条第（三）、（四）、（五）、（六）项情形之一的，责令该行政机关或组织纠正或者依法予以撤销；
（四）对属于本规定第七条第（七）项情形的，责令纠正并退还所收取的费用；
（五）对属于本规定第七条第（八）、（九）、（十一 ）项情形之一的，责令其限期履行法定职责；
（六）属于本规定第七条第（十）项情形的，建议有关机关依法追究其法律责任。
第十七条 行政许可投诉举报机构在处理投诉举报事项过程中，发现有本规定第十六条所列情形之一的，应当制发《行政执法监督通知书》，通知被投诉举报机关、组织限期改正：
第十八条 被投诉举报机关或组织接到《行政执法监督通知书》后，应当自行改正，并自接到《行政执法监督通知书》之日起30日内将改正的情况书面报送行政许可投诉举报机构；在规定期限内不予改正的，行政许可投诉举报机构应当提出处理意见，提请本级人民政府或者本行政机关作出《行政执法监督决定书》，并及时送达被投诉举报的机关或组织。
被投诉举报的机关或组织接到《行政执法监督决定书》后，应当立即纠正，并自收到《行政执法监督决定书》之日起30日内将处理情况报送作出《行政执法监督决定书》的行政机关。
被投诉举报机关或组织对《行政执法监督决定书》有异议的，可以向作出的行政机关提出书面异议；异议不被采纳的，仍应执行该处理决定。
行政许可投诉举报机构有权对被投诉举报机关或组织执行行政执法监督处理决定的情况进行督查。
第十九条 行政许可投诉举报机构发现行政机关及其行政执法人员在实施行政许可过程中有其他违法行为，需要给予行政处分或者追究刑事责任的，应当及时移送有关机关处理。
第五章 奖励与惩罚
第二十条 行政许可投诉举报工作机构工作人员应当遵纪守法，忠于职守。对工作成绩显著的，应予以表彰与奖励。
第二十一条 违反本规定，有下列情形之一的，由行政许可投诉举报机构给予通报批评，并责令改正；情节严重的，按照《浙江省县级以上人民政府行政执法监督条例》的规定暂扣或吊销单位负责人和直接责任人员行政执法证件；情节特别严重的，按管理权限建议有关机关或组织给予行政处分或调离行政许可岗位：
（一）拒绝、阻挠行政许可投诉举报机构工作人员依法执行职务的；
（二）隐瞒事实、拒不提供相关材料的；
（三）应当履行法定职责而拒绝或者拖延履行的；
（四）不执行或无正当理由拖延执行《行政执法监督通知书》的。
第二十二条 违反本规定，有下列情形之一的，由本级人民政府或行政许可监督机关责令限期改正并予以通报批评；对单位负责人和直接责任人员应责成有关部门给予行政处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）不执行或无正当理由拖延执行《行政执法监督决定书》的；
（二）对提出投诉举报的公民、法人或者其他组织以及行政许可投诉举报工作人员打击报复的；
（三）违法或者不当的行政许可行为造成严重后果，社会影响较大的；
（四）其他违反本规定的行为，情节特别严重的。
第二十三条 行政许可投诉举报机构工作人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，按管理权限由有关机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第二十四条 实行垂直领导体制的机关或组织的行政许可投诉举报工作参照本规定执行。
第二十五条 本规定由台州市人民政府法制办公室负责解释。
第二十六条 本规定自2004年10月1日起施行。