海南省地质环境管理办法

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　　刑法对于渎职罪主体明确规定为“国家机关工作人员”,相关的立法和司法解释对于渎职罪主体的适用范围进行了解释和进一步的明确,其中对于“受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员”在行使行政管理职权时滥用职权或者玩忽职守,构成渎职罪的主体身份予以了专门解释,但是在司法实践中对于“受委托”主体的证据定性标准应当如何把握,还存在着不同的认识。不同类型的渎职案件由于案情不同,对于各类证据标准的要求尽管各不相同,但是基于主体资格的证据定性标准应该相对统一。现就渎职罪中“受委托”主体证据定性标准问题谈一己之见。

　　一、对“受委托”主体证据定性标准的争议

　　近年来全国检察机关对于渎职犯罪的打击力度逐步加大,也取得了丰硕的成果,但是由于渎职罪的涉及领域较广、罪名繁多,尤其是关于“受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员”主体的认定证据标准在司法实践中较难把握,侦、捕、诉、判各环节争议较大,影响了案件办理的法律效果和社会效果。

　　争议一:“身份论”和“职权论”之争。渎职罪的主体是国家机关工作人员,对于“受委托”行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员的主体认定证据标准在司法实践中如何认定,尽管立法和司法解释比较明确,但是在具体的案件中由于委托的形式、具体职责以及其行为和结果之间的因果关系的认定等不仅需要证据的支持,而且由于侦、捕、诉、判各环节司法人员对于证明标准的认定认识不同,“身份论”、“职权论”的争议在证据标准上也时有反映,往往出现同一性质、同一类型的案件由于“受委托”主体的认定不同而结果不同,甚至出现罪与非罪不同判决。具体地认定渎职罪“受委托”主体时,对于立法解释和司法解释可能导致渎职罪的主体适用范围任意扩大,从而对正常的行政管理活动和司法实践产生负面影响的担忧依然存在。[1]

　　争议二:“受委托”的法律地位证据标准之争。从行政法的角度解释,受委托组织必须在委托的职权范围内,行使行政职权,履行行政职责。受委托组织必须以实施行政委托的行政机关即委托行政机关的名义实施行政管理活动,其后果由委托行政机关承担;受委托组织应接受委托行政机关的监督和指导,如果受委托组织在行使行政权力、办理行政事务的过程中,有故意或重大过失,委托行政机关可以按照法律规定先负责赔偿,然后行使求偿权,责令有故意或重大过失的受委托组织承担部分或全部赔偿费用;受委托组织的具体行政行为引起纠纷或者争议,行政管理相对方向人民法院起诉时,受委托组织不能以被告的身分应诉,只能由委托行政机关作为被告出庭应诉,因而受委托组织不具有行政主体资格。[2]在行政法的范畴内,“受委托”者责任的承担与在渎职罪中主体的责任承担的差异性,“受委托”者在刑法范畴内是否应当承担责任,在什么样的情况下应当承担责任,应当承担什么样的责任,使得“受委托”主体实践中认定的证据证明标准争议较大,并且这种争议在检察机关内部侦与诉之间长期存在,而在审判过程中诉辩争议矛盾尤为突出,同时法院对“受委托”主体承担责任证据证明的标准的认识不一也是“受委托”主体认定难的原因之一。

　　争议三:委托形式与委托职责之争。行政委托是行政主体实施行政行为的结果,一般是基于具体行政行为而产生的。[3]由于多方面的因素,现实中国家机关对于具体行政行为的委托很少有规范正式的形式。而通知、会议、决定、成立领导组织等方式的委托形式是一种常态委托形式,对于其法律效力仁者见仁智者见智,争议不断,而且在这种委托形式下受委托人的身份也是争议焦点。在委托内容及其职责方面,实践中多数是以事委托,比较笼统,具体到个人承担的职责一般是以内部分工的方式确定或者是受委托的组织负责人指定,是否属于再委托,其法律效力及责任认定也是争议焦点。

　　争议四:委托机关委托的事项的合法性之争。基层行政组织在实践中委托的事项许多是根据地方基层政府的要求而进行的,也就是所谓的“中心工作”,对于这些“中心工作”的合法性,委托组织一般不做研究,仅仅是执行,受委托者一般也不会对其合法性提出质疑,仅仅是接受任务。但是在诉、判的过程中,检察机关的公诉部门需要考量,因为该问题可能涉及罪与非罪;同样在诉讼过程中辩方律师也会提出同样的问题,这也是最大的辩点,而法官由于对于法律法规的认识的差异而产生的对于委托形式的认同与否也可能出现截然不同的判决结果。

　　二、渎职罪“受委托”主体证据定性标准的内涵和分类

　　渎职罪的主体是渎职刑事责任的承担者,“受委托”主体的定性是为了解决主体是否适格、应当承担什么责任的问题。渎职罪“受委托”主体的定性证据应当包括两个方面:一是适格证据,二是责任范围证据。

　　对于渎职罪主体的分类,目前较为普遍认可的说法,是将其分为四种类型:1、 国家机关工作人员,即国家权力机关、行政机关、检察机关、审判机关、军事机关中从事公务的人员;2、“法律授权”工作人员,“在依照法律法规行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员”;3、“委托授权”工作人员,“在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员”;4、“岗位授权”的工作人员,“虽未列入国家机关工作人员编制,但在国家机关中从事公务的人员”。[4]本文讨论的是第三种情形,即“受委托”主体。渎职罪“受委托”主体的确认必须有相应完整的证据证明,即“受委托”且履行职责的证据。本人认为需要提取的证据分类概括应该包括一下内容,以形成完整的证据链:

　　1、委托机关主体资格和工作职责的证据。证明目的一是确定委托机关的委托权限的合法性,即委托机关是否有权委托;二是委托机关委托的职责内容的合法性,即委托机关委托的事项是否在其法定职责范围内,其对于委托的事项是否有权委托。国家机关的性质和职责范围是法律的规定和授权。委托必须是合法的,无权的委托或是超越权限委托的法律责任的承担问题不在本文讨论的范围,当然也无法确定受委托者的主体和责任。

　　2、委托机关委托的职责和委托形式的证据。即委托机关委托了什么职责,是以什么形式进行的委托。主要解决委托形式的合法性和受委托的内容的合法性,委托的内容必须在委托机关法定工作职责范围内。只有明确其职责,才能追究其渎职责任。没有职责何来渎职?因此,收集“受委托”者被委托的职责证据是确定“受委托”主体的关键之一,同时委托形式的合法性也至关重要。

　　3、受委托者履行委托职责具体行为中渎职的证据。目的是确定受委托者行使了委托的职权,当然主要是怠于履行和超越职权的行为证据。受委托者行使了委托的职权证明其接受了委托,之所以要提取这类证据是因为我们在前面已经讨论过的目前实践中委托的形式多样、不规范的问题,一个不具有资格的主体其是否接受了委托不应当仅仅依据委托的证据证明,还要有其接受了委托、行使了委托职权的证据。其怠于履行和超越职权的行为不仅是追究“受委托”者责任的客观方面的证据,更是确定“受委托”主体的根本证据。试想一下,如果委托机关、委托形式、委托职责范围、“受委托”者主体统统适格,但是“受委托”者既没有怠于履行职责也没有超越职权履行职责,或者根本就没有接受委托,又何来的渎职?其渎职罪主体又如何确定?

　　三、实践中对“受委托”主体证据定性标准的把握

　　我们探讨“受委托”主体证据定性标准的目的是为了在实践中更好地把握标准,正确的提取证据,提高证据的证明力,确保办案效果。实践中如何准确把握标准、规范提取证据,笔者认为应当严格按照证据的三性要求,并根据案件的实际情况灵活掌握。主要应当注意以下几点:

　　1、注重证据采集细节,确保证据的合法性。采用刑讯逼供等非法手段和采用暴力、威胁等非法手段取得证人证言、被害人陈述等情形在目前基层检察院的办案中已基本没有,明显违反法律规定采集书证物证的情况也很少见,尤其是对于主体证据的采集。但是在细节方面诸如采集地点、采集方式、印章的使用乃至内容的完整性、证明力等等,在诉和判的环节被公诉人和律师质疑的情况时有发生。鉴于“受委托”主体证据的复杂性,不仅要在采集的证据和内容方面符合标准的要求,而且在采集的程序上、形式上和内容的完整性方面应当更加规范、细致,以适应修改后的刑诉法和刑事诉讼规则对证据采集形式、方法和内容的高要求。

　　2、“受委托”者怠于履行和超越职权履行职责的旁证。主要目的是解决单一证据的证明效力,强化证据链。在认真执行修改后的刑诉法和刑事诉讼规则的情况下,面对复杂的侦查环境和严格执法的要求,特别是对于以事立案的渎职案件,涉及案件的许多证据尤其是言词证据,随着案件的发展可能逐渐湮没,旁证的提取尤其应当认真、规范、细致,以佐证主体证据的证明效力。同时旁证的证明效力对于确保侦查的顺利进行和后期诉讼的法律、社会效果也是十分重要的。

　　3、侦查环节应当注重诉讼环节对于证据的不同要求,不断完善证据链。“受委托”主体证据的采集,实践中由于侦、诉环节检察人员对于定性标准认识的差异,往往出现侦查人员认为证据已经确实、充分,大功告成,但是公诉人反复退卷,要求补充证据。实现侦诉对于案件证据证明效力的一致认识,不仅需要侦查人员加强学习,正确理解刑诉法、刑事诉讼规则对于证据的证明力要求,采集证据时把握标准、严格程序、力求证据链完整,还需要加强与诉讼案件承办人的沟通和联系,重大案件请公诉部门提前介入,指导证据的完善,确保诉讼阶段证据链的完整,强化证据证明的效力。

全椒县人民检察院副检察长 金鑫



　　参考资料:

　　[1]《依“职权论”也不能任意扩大渎职罪主体范围》,周光权,互联网

　　[2]、[3]　《论行政委托》,周公法,《行政法学研究》,1998.3

　　[4]《渎职罪证据标准论纲》,李忠诚.《人民检察》,2012.1
内蒙古自治区阿拉善盟行政公署


阿拉善盟行政公署关于印发《阿拉善盟地方储备粮管理办法》的通知

阿署发〔2009〕 58号


各旗人民政府，行署各有关委、办、局，开发区、示范区：
　　《阿拉善盟地方储备粮管理办法》已经盟行署同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。


二○○九年七月九日　　　　



阿拉善盟地方储备粮管理办法

　　第一章 总 则

　　第一条 为做好储备粮管理工作，保证盟级储备粮库存真实、质量完好、储存安全、管理规范，在需要是调的动、用得上，有效发挥盟级储备粮在宏观调控中的作用，在《阿拉善盟地方储备粮管理暂行办法》（阿署办发［2003］39号）基础上，根据《内蒙古自治区级储备粮管理办法》，结合多年来阿盟地方储备粮管理的实际，制定本办法。
　　第二条 本办法所称盟级储备粮是指盟行署储备的用于调节全盟粮食供求总量，稳定粮食市场，以及应对重大自然灾害或者其他突发事件等情况的粮食和食用油。
　　第三条 盟级储备粮粮权属盟行署，动用盟级储备粮必须经盟行署批准，未经批准任何单位和个人不得擅自动用。
　　第四条 从事和参与盟级储备粮经营管理、监督活动的单位和个人，必须遵守本办法。
　　第五条 盟级储备粮的购销、保管、轮换业务采取委托代理形式，委托具备条件的国有粮食企业代理。

　　第二章 管理职责

　　第六条 盟粮食局负责盟级储备粮的监督管理，其职责是：
　　（一）负责制定和修订盟级储备粮管理办法和管理规章制度；
　　（二）负责盟级储备粮的出入库管理、库存管理、储存安全管理和轮换管理；
　　（三) 负责盟级储备粮布局规划，代储库的资格审查认定和监管；
　　（四）按照盟行署的要求，调用盟级储备粮。
　　各旗政府有关部门应当对盟级储备粮管理工作给予支持和协助。
　　第七条 盟财政局负责安排盟级储备粮的贷款利息、储存和轮换费用等财政补贴资金，按照储备规模和拨补程序，保证及时、足额拨付各项补贴，并实施监督检查。
　　第八条 盟级储备粮资金由承储企业根据需要并在符合农发行贷款条件的情况下，向农发行申请贷款解决。农发行负责按照国家和自治区有关规定，及时、足额安排盟级储备粮所需贷款并实施信贷监管。
　　第九条 任何单位和个人不得以任何方式骗取、挤占、截留、挪用盟级储备粮贷款或者贷款利息、储存及轮换费用等财政补贴。
　　第十条 任何单位和个人对盟级储备粮经营管理中的违法行为，均有权向盟粮食局等部门举报。盟粮食局等部门接到举报后，应当及时查处；举报事项的处理属于其它部门职责范围的，应当及时移送其他部门处理。

　　第三章 库存管理

　　第十一条 盟粮食局根据宏观调控需要提出盟级储备粮的储存规模、品种和总体布局方案，报盟行署批准后实施。
　　第十二条 盟粮食局根据盟级储备粮储存规模、品种和总体布局方案，制定盟级储备粮的收购、销售计划，并会同盟财政、农发行下达承担盟级储备粮任务的企业。
　　第十三条 各旗粮食局根据盟级储备粮的收购、销售计划，负责组织本地承储企业实施盟级储备粮的收购、销售。
　　第十四条 承储企业对储备粮的管理要做到"一符、三专、四落实"。"一符"指帐实相符，即统计帐、会计账、保管帐与库存实物数量相符。"三专"是指专仓储存、专人保管、专账记载。"四落实"是指数量落实、质量落实、品种落实、地点落实。保证盟级储备粮账实相符，质量良好，储存安全。
　　第十五条 盟级储备粮出入库以盟行署的批件和盟粮食局下达的计划文件为准。

　　第四章 盟级储备粮的储存

　　第十六条 盟级储备粮由取得代储资格的企业承储，代储资格由盟粮食局审查确认，不具备代储资格的企业不得代理盟级储备粮管理业务。
　　第十七条 代储企业应具备下列条件：
　　（一）处在交通枢纽中心和粮食集散中心地，具备收纳、中转和储备功能；
　　（二）具有符合国家标准的粮食质量检测仪器和场所，具备检测盟级储备粮储存期间仓库温度、水分、害虫密度的条件；
　　（三）具备通风、防虫、防霉变、消防安全设施、设备和储粮安全管理能力；
　　（四）符合计算机管理要求，具备计算机联网设备和计算机管理能力；
　　（五）具有经过专业培训，并取得有关主管部门颁发的资格证书的保管、检验、防治等管理技术人员；
　　（六）经营管理和信誉良好，并无严重违法经营记录。
　　第十八条 承储企业储存的盟级储备粮，应当严格执行国家标准和技术规范以及各项业务管理制度。
　　第十九条 承储企业必须保证入库的盟级储备粮达到国家粮食质量标准中等以上的新粮，并符合国家粮食卫生标准。其质量检验由具备资质的质量检验机构进行，对承储企业库存的盟级储备粮进行质量鉴定，鉴定费由盟财政负担。
　　第二十条 承储企业不得有下列行为：
　　（一）擅自动用、挪用盟级储备粮；
　　（二）虚报、瞒报盟级储备粮的数量和质量；
　　（三）在盟级储备粮中掺杂掺假，以次充好；
　　（四）擅自轮换或串换盟级储备粮的品种、质量等级、变更盟级储备粮的储存地点；
　　（五）因延误轮换或管理不善造成盟级储备粮陈化、霉变或损失、浪费；
　　（六）将盟级储备粮业务与其他业务混合经营；
　　（七）以盟级储备粮对外进行担保或者清偿债务；
　　（八）以低价购进高价入账、高价售出低价入账、旧粮顶新粮、虚增入库成本等手段套取差价，骗取盟级储备粮贷款和贷款利息、储存及轮换费用等财政补贴。
　　第二十一条 承储企业应当建立健全盟级储备粮的防火、防盗、防洪等安全管理制度，并配备必要的安全防护设施。
　　各旗人民政府应当支持本地的承储企业做好盟级储备粮的安全管理工作。
　　第二十二条 承储企业应当对盟级储备粮的储存管理情况进行经常性的检查；发现盟级储备粮数量、质量和储存安全等方面的问题，应当及时处理，处理结果逐级报告；不能处理的，承储企业的主要负责人应当及时报告当地旗政府、旗粮食局，旗政府、旗粮食局应当及时处理并将处理结果报盟粮食局。
　　第二十三条 承储企业应当在轮换计划规定的时间内完成盟级储备粮的轮换。
　　第二十四条 盟级储备粮的收购、销售、轮换原则上通过规定的粮食批发市场公开进行，也可以通过国家、自治区和盟行署规定的其他方式进行。
　　承储企业依法被撤销、解散或者破产的，其储存的盟级储备粮由盟粮食局负责调出另储。
　　第二十五条 盟级储备粮的储存、轮换费用补贴及贷款利息、轮换期内的贷款利息，由盟财政从粮食风险基金中列支。具体标准按照自治区级储备粮费用标准执行，并随之变化而变化。现行标准为每年0.12元/公斤,即：储存费用补贴每年0.08元/公斤，轮换费用补贴每年0.04元/公斤，并通过农发行专户，及时、足额直接拨付到承储企业。利息按储备粮库存值、同期农发行储备贷款和补贴期限据实补贴。
　　第二十六条 盟级储备粮的入库成本由盟财政局会同粮食局和农发行核定，承储企业必须严格遵守执行。任何单位和个人不得擅自更改核定后的盟级储备粮入库成本。
　　第二十七条 旗粮食局应当定期统计、分析盟级储备粮的储存管理情况，并将统计、分析情况报送盟粮食局、财政局和农发行。

　　第五章 盟级储备粮的动用

　　第二十八条 盟粮食局负责协调有关部门，建立健全盟级储备粮的动用预警机制，加强对需要动用盟级储备粮情况的检测，适时提出动用建议。
　　第二十九条 出现下列情况之一的，可以动用盟级储备粮：
　　（一）全盟或者部分旗粮食明显供不应求或者市场价格异常波动；
　　（二）发生重大自然灾害或者其他突发事件需要动用盟级储备粮；
　　（三）盟行署认为需要动用盟级储备粮的其他情形。
　　第三十条 动用盟级储备粮，由盟粮食局会同盟财政局提出动用方案，报盟行署批准。动用方案应当包括动用盟级储备粮的品种、数量、质量、价格、使用安排、运输保障等内容。
　　第三十一条 盟粮食局根据盟行署批准的盟级储备粮动用方案下达动用命令，由旗粮食局具体组织实施。
　　紧急情况下，盟行署直接决定动用盟级储备粮并下达动用命令。
　　行署各有关部门和旗人民政府对盟级储备粮动用命令的实施，应当给予支持、配合。
　　第三十二条 任何单位和个人不得拒绝执行或者擅自改变盟级储备粮动用命令。

　　第六章 监督检查

　　第三十三条 盟粮食局、财政局按照各自职责，依法对盟级储备粮承储企业执行本办法及有关粮食法规情况，进行监督检查。在监督检查过程中，可以行使下列职权：
　　（一）进入承储企业检查盟级储备粮的数量、质量和储存安全；
　　（二）向有关单位和人员了解盟级储备粮收购、销售、轮换计划及动用命令的执行情况；
　　（三）调阅盟级储备粮经营管理的有关资料、凭证；
　　（四）对违法行为依法予以处理。
　　第三十四条 盟粮食局、财政局在监督检查中，发现盟级储备粮数量、质量、储存安全等方面存在问题，应当责成有关旗政府、旗粮食局及承储企业立即予以纠正或者处理。承储企业不再具备承储条件，盟粮食局应当取消其承储任务，调出其承储的盟级储备粮，承储企业承担由此发生的费用。
　　第三十五条 盟粮食局、财政局的监督检查人员应当将监督检查情况作出书面记录，并由监督检查人员和被检查单位的负责人签字。被检查单位的负责人拒绝签字的，监督检查人员应当将有关情况记录在案。
　　第三十六条 审计机关依照审计法规定的职权和程序，对盟级储备粮的财务收支情况实施审计监督；发现问题应当及时予以处理。
　　第三十七条 承储企业对盟粮食局、财政局及审计机关的监督检查人员依法履行职责，应当予以配合。
　　任何单位和个人不得拒绝、阻挠、干涉盟粮食局、财政局及审计机关的监督检查人员履行监督检查职责。
　　第三十八条 旗政府、旗粮食局要对盟级储备粮进行日常管理和监督检查，对盟级储备粮的数量、质量存在的问题，应当及时予以纠正；对危及盟级储备粮储存安全的重大问题，应当立即采取有效措施予以处理，并报告盟粮食局、财政局及农发行。
　　第三十九条 农发行应当按照资金封闭管理的规定，对盟级储备粮贷款实施信贷监管。承储企业对农发行进行的信贷监管，应当给予配合，并及时提供有关资料和情况。

　　第七章 法律责任

　　第四十条 行署有关部门违反本办法规定，有下列行为之一的，应当及时纠正；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，由任免机关或者行政监察机关视情节严重依法给予行政处分：
　　（一）不及时下达盟级储备粮收购、销售及年度轮换计划的；
　　（二）不及时拨付盟级储备粮的贷款利息、储存和轮换费用补贴的;
　　（三）发现承储企业存在不适于储存盟级储备粮的情况，不责成承储企业限期整改的；
　　（四）接到举报、发现违法行为不及时查处的。
　　第四十一条：旗政府、旗粮食局违反本办法规定，有下列行为之一的，由盟粮食局责令改正；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，由任免机关或者行政监察机关视情节严重依法给予行政处分：
　　（一）拒不组织实施或者擅自改变盟级储备粮收购、销售、年度轮换计划及动用命令的；
　　（二）发现盟级储备粮的数量、质量存在问题不及时纠正，或者发现危及盟级储备粮储存安全的重大问题，不立即采取有效措施处理并按照规定报告的；
　　（三）拒绝、阻挠、干涉盟粮食局、财政局及审计机关的监督检查人员依据本办法履行监督检查职责的。
　　第四十二条 承储企业违反本办法规定，入库的盟级储备粮不符合质量等级和国家标准以及对盟级储备粮未实行专仓储存、专人保管、专账记载，盟级储备粮账账不符、账实不符的，由盟粮食局责令改正，并处以1万元以上3万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第四十三条 承储企业违反本办法第二十条第（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）项规定的，由盟粮食局责令改正，并处以1万元以上3万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予纪律处分；造成盟级储备粮损失的，责令赔偿损失；构成犯罪的依法追究刑事责任。
　　第四十四条 承储企业违反本办法第二十条第（八）项规定的，由盟粮食局、财政局按照各自职责责令其限期改正，退回骗取的盟级储备粮贷款和贷款利息、储存及轮换费用等财政补贴，并处以1万元以上3万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予纪律处分；造成盟级储备粮损失的，责令赔偿损失；构成犯罪的依法追究刑事责任。
　　第四十五条 违反本办法规定，挤占、截留、挪用盟级储备粮贷款或者贷款利息、储存及轮换费用等财政补贴，或者擅自更改盟级储备粮入库成本的，由盟财政局、粮食局、农发行按照各自职责责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第八章 附 则

　　第四十六条：本办法适用于盟级储备粮管理机构和代储企业。
　　第四十七条：本办法由盟粮食局、财政局、农发行负责解释。
　　第四十八条：本办法自印发之日起施行，原《阿拉善盟地方储备粮管理暂行办法》废止。