安阳市人民政府关于印发安阳市农民工医疗保险暂行办法的通知

上一篇: 中华人民共和国海洋渔业船员发证规定
下一篇: 国家发展改革委、民航总局关于调整国内航线燃油附加收取标准的通知

　　破产企业清算组以其名义参加诉讼，在司法实践中不可否认大量存在，特别在2 0 0 7年6月1日《中华人民共和国企业破产法》及2008年5月19日起施行《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》前，各地法院基本认可破产企业清算组能够以清算组的名义参加诉讼。但对于清算组的诉讼地位，是否可以以其名义参加诉讼，随着上述法律及司法解释的实施，笔者认为破产企业清算组作为民商事诉讼主体参加诉讼不适格。现从以下几点分析考量：

　　一、从民事诉讼法关于当事人的规定角度考量

　　《民事诉讼法》第四十九条规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。根据该规定，目前在我国可以作为民商事诉讼主体的当事人包括公民、法人或其他组织。破产企业清算组的性质及功能决定了其不属于公民和法人的范畴。其是否属于民事诉讼法规定的“其他组织”范畴，可以结合有关民商事诉讼中其他组织的规定标准来确认。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第四十条对《民事诉讼法》第四十九条中的“其他组织”的定义是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。根据该规定来看，“其他组织”包含以下法律特征：一、合法成立，“其他组织”必须是根据法律规定的程序和条件成立，法律予以认可的组织；二、具有一定的组织机构，即有能够保证该组织正常活动的机构设置，比如有自己的名称、经营场所，有自己的负责人、职能部门、工作人员等；三、有一定的财产，“其他组织”必须具有能够单独支配，与其经营规模和业务活动的内容、范围相适应的财产；四、不具有法人资格，在法律上没有取得人格地位，“其他组织”不具有法人资格的一个重要原因是不能以自己的财产独立承担责任。不能独立承担民事责任，是指“其他组织”承担的民事责任并不以其所有的财产为限；当其财产不能承担责任时，应由对其负责的公民或法人来承担。符合前述四项法律特征的组织均应认定为“其他组织”。关于“其他组织”的类型，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第四十条具体规定了9项，其中8种典型类别的规定，第9项“符合本条规定条件的其他组织。”是弹性条款。对比破产企业清算组的属性，其并不属于上述司法解释列举的8种典型类别。很显然，破产企业清算尽管有相应的人员组成，但破产管理人是由人民法院指定的，管理人由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。破产清算组本身也没有独立的财产，无法以自身能力对外承担法律上的财产责任。所以，破产企业清算组也不应被理解为法律认可的其他组织。按照民法上权利能力、行为能力和责任能力相统一的理论，对于不具备民事法律责任承担能力的组织或机构，法律也不应认可其对外民事权利能力，即对外不具有主体资格能力。其当然不具有诉讼法中规定的当事人的主体资格。

　　二、从民商事法理角度考量

　　破产企业清算组不是一个离开破产企业而独立存在的组织或机构，它属于破产企业内部的特殊表意机关（代表机关）和执行机关。企业进入破产宣告程序且破产企业清算组成立后，破产企业的法人资格在清算结束前并没有终止或消灭，甚至经人民法院或清算组同意其仍可继续进行必要的生产经营活动。即企业进入破产程序后，在其法人资格消灭前，其仍享有一定的民事权利能力和行为能力。尽管破产企业法人的代表机关和执行机关是破产企业清算组，但破产企业清算组从事民事活动所产生的法律效果却由破产企业来承担。破产企业清算组行使的职能有些类似于企业破产前的法定代表人或董事会等企业内部机构行使的职能。在企业破产前，企业法定代表人或董事会等机构从事对企业债权进行清收、对企业债务进行确认、对外签订合同等民事行为肯定要以企业的名义进行，那么在企业进入破产程序后，清算组从事上述行为也应当以破产企业的名义进行。在民商事诉讼中，破产企业清算组从事诉讼活动不是为了清算组自身的直接或间接利益受到损害而为之，只是为完成破产清算事宜而为之。因破产企业清算组没有属于自己的财产，在破产清算过程中，对外不应具有民事主体法律资格，若需对外签约或诉讼，不能以自己名义而应当以被清算的破产企业名义组织实施进行。而且在破产企业法人资格消灭后，破产企业清算组必须解散，任何人或组织更不得再以破产企业或清算组名义进行民事活动。破产程序终结后若仍有可以追收的破产财产、追加分配等善后事宜需要处理的，一律由审理破产案件的人民法院或破产企业所在地的人民政府负责，相关当事人（包括原破产企业股东、债权人和债务人、清算组成员等）仍有提供协助处理的义务。破产企业清算组成员若在破产清算过程中渎职违法有损害破产企业债权人利益、破产企业职工利益、国家利益或破产企业股东利益等行为，所产生的法律责任应当由清算组成员个人承担。从破产企业清算组的职能来看，其作为诉讼主体参加诉讼亦不适格。

　　三、从关于破产清算组关于其诉讼主体地位的法律及解释规定的角度考量

　　早期，清算组作为诉讼主体参加诉讼是有其法律依据的，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第60条“清算组织是以清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼”，最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第51条规定："企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人，没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。"上述解释直接规定了清算组可以用自己的名义参加诉讼。也有人认为从《中华人民共和国公司法》第一百八十五条“清算组在清算期间行使下列职权：(七)代表公司参与民事诉讼活动”和《中华人民共和国企业破产法》第二十五条“管理人履行下列职责：（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序”的规定也可以推定清算组可以其名义参加诉讼。而今，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第十条“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼;尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条及《中华人民共和国企业破产法》第二十五条仅规定了清算组具有代表公司参与民事诉讼活动的职权，但并没有规定清算组能成为民事诉讼主体。从该规定的字面理解来说，破产清算组是“代表”破产企业参加诉讼，而不是以自己的名义参加。相反，在上述司法解释中对破产企业清算组为诉讼主体作出了否认的规定。关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）对此的解释为，由清算组的负责人代表公司参加诉讼，清算组的负责人地位相当于公司的法定代表人。我国法律、法规并没有就破产企业清算组的诉讼主体资格作出明确的规定，而《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第60条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第51条与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第十条的规定明显相矛盾。二者同属最高人民法院颁布的司法解释，效力层次相同，根据新法优于旧法的原则，应适用最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十条的规定。根据上述法律及司法解释的规定，破产企业清算组不具有诉讼诉讼的主体资格。破产清算组具有独立的法律地位，其地位独立于破产企业和债权人，是破产企业的代表机关。司法实践中，在涉及破产企业的诉讼中，具有诉讼主体资格的不是破产清算组，而是破产企业，破产管理人是破产企业的诉讼代表人。


　　（作者单位：安徽省滁州市中级人民法院）
外贸部


出口商品外汇留成办法

（1985年3月29日）

实行出口商品外汇留成，是国家鼓励出口，增加外汇收入，支持地方生产建设，发展对外贸易的一项重要经济措施。根据国务院批转对外经济贸易部《关于外贸体制改革意见的报告》的通知（国发〔1984〕122号文件）精神，现对出口商品外汇留成办法规定如下：
一、留成范围
凡经批准经营对外贸易出口业务的各类外贸公司（包括专业进出口公司、工贸公司、地方外贸公司和经批准有对外出口经营权的企业及企业联合体等，下同），其经营的出口商品（含代理出口商品和自营出口商品）在实际出口后，实行按出口商品收汇全额比例留成
二、留成比例
（一）出口机电产品、成套设备及零配件（包括以进养出的净创汇部分和对外承包工程项目出口的部分），按当年实现的出口收汇全额留成50％（进口原材料、零部件及配套设备的外汇包括在内，不再另拨）。
（二）军工部门出口的军品（不含民品），按当年实现的出口商品收汇留成100％。
（三）出口原油、成品油，属于国家计划统一分配的，按当年出口商品收汇留成3％。经批准在国家统一分配计划之外，专项代理出口的增产原油、成品油，其收汇全部留给委托单位。“煤代油”代理专项出口的原油、成品油，按出口商品收汇留成50％。结余的留成外汇额度年底上缴。
（四）各类外贸公司经营进料加工、来料加工出口的商品，按出口商品净创汇金额（即扣除进口原料、材料、辅料、设备等用汇）留成30％。
（五）除上述四项外，其他一般出口商品（包括军工部门生产出口的民品和原规定不留成的粮食、食用油、水泥、煤炭、钢材、生铁、锌、加工出口用原木），均按当年出口商品收汇留成25％。
（六）为解决各类外贸公司搞好出口业务经营所需的外汇费用，按当年完成的出口商品收汇实行出口商品经营费用外汇留成，包干使用。各类外贸总公司的出口商品收汇，包括总公司本身和分公司的出口商品收汇，由总公司提取使用；省、自治区、直辖市及计划单列市的各类地方外贸（工贸）公司，和经批准有对外出口经营权的企业及企业联合体的出口商品收汇，由省、自治区、直辖市及计划单列市经贸厅（委、局或外贸局）统一提取分拨给各公司。此项外汇留成用于各类外贸公司为经营出口商品出国推销、驻外代表、商品广告、商标注册、商情资料、律师费、寄售仓租费、样品购置、扶持出口企业的小型技术改造、自有加工生产企业的技术改造、自有车船、仓库机械用具的维修用料费用等。其留成比例：各总公司系统和各省、自治区、直辖市及计划单列市的各类外贸公司，都按出口商品收汇总额留成1％。中国化工进出口总公司出口原油、成品油（包括代理出口的增产原油、成品油和“煤代油”的原油、成品油）和军工部门出口军品不计取此项留成。
（七）广东、福建省实行特殊政策和灵活措施，对其一般出口商品的收汇留成，具体办法另定。
（八）内蒙古、新疆、广西、宁夏、西藏五个民族自治区的出口商品收汇留成比例，依据《中华人民共和国民族区域自治法》规定”应享受国家的优待，除西藏自治区仍按原规定100％留用外，内蒙古、新疆、广西、宁夏四个民族自治区按实际出口商品收汇留成50％。青海、贵州、云南三省按实际出口商品收汇留成50％。
三、留成外汇的分配使用
属于中央部管的出口商品所得留成外汇，分给地方和企业80％，分给委托出口部门20％；属于地方管理的出口商品所得留成外汇，全部留给地方。在地方所得的留成外汇中，原则上按50％分给委托出口商品的企业。分给企业的留成外汇，本企业不用时，经国家外汇管理局批准，省、自治区、直辖市人民政府可统一安排给需要单位使用。
调拨出口商品的留成外汇，原则上归调出的省、自治区、直辖市。
地方、部门、企业所得的留成外汇，主要应用于进口一部分本地区、部门、企业的工农业生产建设以及市场需要的物资。
四、留成外汇的计算、拨汇和结算
（一）以当年出口商品在银行实现的结汇金额，按外贸公司出口结汇水单实行逐月结算外汇留成。即在当地经贸厅（委、局或外贸局）和外汇管理分局组织下，由各进出口分公司、地方外贸（工贸）公司、经批准有对外出口经营权的企业、企业联合体，每月编制出口商品收汇留成外汇计算表，经结汇的中国银行核对盖章报送经贸厅（委、局或外贸局）和外汇管理分局，经经贸厅（委、局或外贸局）审核同意后，通知外汇管理分局核拨外汇。留成给地方的，由外汇管理分局划拨给省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府；留成给中央有关部门的，由外汇管理分局划拨给经贸部分拨给有关部门；留成给企业的，由外汇管理分局划拨给经营出口的外贸公司分拨给有关企业。各类外贸总公司包干使用的出口商品经营费用外汇留成，由各总公司报经贸部审核拨汇并由各总公司分配所属分公司；省、自治区、直辖市及计划单列市的各类外贸公司包干使用的出口商品经营费用外汇留成、由经贸厅（委、局）统一按月计留分拨。
（二）各省、自治区、直辖市及计划单列市的外汇管理分局、各进出口分公司、地方外贸（工贸）公司和经批准有对外出口经营权的企业、企业联合体，在每月二十日前，经过核对并按附表要求，将上月份已核拨的出口商品外汇留成金额综合统计上报。各外汇管理分局按月向国家外汇管理局统计报告本地区出口商品外汇留成金额；各类外贸公司按月统计报省、自治区、直辖市及计划单列市的经贸厅（委、局或外贸局）；各经贸厅（委、局或外贸局）对本地区各类外贸公司的出口商品外汇留成金额进行综合统计，于每月二十日前报经贸部。
（三）各类外贸专业总公司本身的出口商品外汇留成，向经贸部按月办理外汇留成结算，由经贸部会同国家外汇管理局办理核拨。
（四）经贸部于下年度二月底前，综合全年出口商品外汇留成情况，报国务院备案。
出口商品外汇留成，自一九八五年一月一日起按本办法执行，过去规定的有关出口商品外汇留成办法即行失效。